Бенефициарный владелец, кто ты?
Пока ученые спорят о принятии Россией идеи «расщепленной собственности» траста общего права, законодатель вводит нового субъекта «бенефициарный владелец» в российский оборот. Так, 30.06.2013 вступили в силу изменения в Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», далее именуемый «Закон». Одним из наиболее важных дополнений закона стало введение термина «бенефициарный владелец», под которым понимается «физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом – юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента». В случае, если в результате принятия предусмотренных Законом мер по идентификации бенефициарных владельцев бенефициарный владелец не выявлен, бенефициарным владельцем может быть признан единоличный исполнительный орган клиента. Клиенты обязаны предоставлять организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, информацию, необходимую для исполнения указанными организациями требований Закона, включая информацию о своих выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах.
В практике арбитражных судов значение личности бенефициара уже подвергалось исследованию, в частности: в рамках определения ВАС РФ от 09.01.2013г. о добросовестности оффшорной компании как приобретателя недвижимого имущества.
Следует отметить, что определение бенефициарного владельца пересекается с контролирующим должника лицом (ст.2 Федеральный закон N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [1].
В России вводится на законодательном уровне новый субъект права – «бенефициарный владелец», у которого в отличие от «английского коллеги» нет прав, а для лиц, которые владеют информацией о нем, предусмотрена ответственность за ее непредоставление. Если в системе общего права бенефициарий ассоциируется с положительным, с лицом, которому принадлежат различные права, то в России устойчиво проводится линия, в соответствии с которой бенефициарий это лицо, которое ведет противозаконную деятельность «чужими руками». Поскольку определение дано не конкретное, то в каждом отдельном случае суд будет определять, является то или иное лицо бенефициарным владельцем или нет, и это будут субъективные оценки судей. Возникает вопрос, если то или иное лицо будет признано бенефициарным владельцем, то сможет ли он воспользоваться все же правами английского бенефициара? Не лучше ли применительно к рассматриваемому Закону – заменить «бенефициарный владелец» на «контролирующее клиента лицо», продолжая ряд загадочных субъектов российского права?
1. Контролирующее должника лицо - лицо, имеющее право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника).
