Решение участника/акционера после 01 сентября 2014 года

01 сентября 2014 года вступила в силу статья 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). В соответствии с настоящей статьей принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав присутствующих участников общества  должны подтверждаться специально уполномоченными лицами (нотариусом или реестродержателем). Для обществ с ограниченной ответственностью предусмотрена возможность оформить решения общего собрания участников без участия третьих лиц.

В настоящей статье мы рассмотрим особенности практического применения п.3 ст.67.1 ГК РФ, с которыми столкнулись участники в первые месяцы действия статьи.

Отобразим для наглядности изменения в форме схемы.

Данная новость, ставшая известная уже этим летом, не на шутку обеспокоила российских предпринимателей. Но как водится, в массовом порядке летом никто ничего предпринимать не стал, понадеявшись на «русский авось».

В наиболее затруднительное положение попали непубличные акционерные общества, которые вели до 01.10.2014 года реестры акционеров самостоятельно. Таким обществам предстояло после 01.09.2014 года решить сразу две проблемы – выбрать реестродержателя и столкнуться с тем, что решения теперь не могут быть оформлены в обычном порядке.

Ожидания были, что нотариусы и реестродержатели, зная обязательность введенной нормы, поднимут цены и начнут зарабатывать на этом. В отношении непубличных акционерных обществ между ними ожидается конкуренция, что должно сбалансировать стоимость за совершение действий, предписываемых п.3 ст.67.1 ГК РФ.

Первым со своим толкованием п. 3 ст. 67 ГК РФ выпустил Письмо Банк России [1] для акционерных обществ: «принятие решений и состав акционеров, принявших участие в общем собрании, подтверждается лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров акционерного общества, путем выполнения им обязанностей счетной комиссии, установленных пунктом 4 статьи 56 Закона № 208-ФЗ. …требования, установленные подпунктами 1 и 2 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, не применяются при принятии решений одним акционером, которому принадлежат все голосующие акции акционерного общества».

Сразу же облегчилась жизнь акционерных обществ, состоящих из одного акционера.

30.11.2014 года на сайте Федеральной нотариальной палаты разместили пособие ФНП [2]. Основные положения данного пособия:

• удостоверение нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствующих при его принятии является нотариальным действием, введенным Федеральным законом от 5 мая 2014 года № 99-ФЗ; 
• указанное нотариальное действие не является обязательным, так как для всех видов правовых форм хозяйственных обществ есть альтернатива нотариальному удостоверению. Тариф за указанное нотариальное действие взимается в соответствии со ст. 22.1 Основ законодательства РФ о нотариате (прочие нотариальные действия);
• положения пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ не распространяются:
• на общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника;
• на акционерное общество, состоящее из одного акционера. При этом, сведения о том, что общество состоит из одного акционера, должны быть внесены в ЕГРЮЛ (пункт 6 ст. 98 ГК РФ).
  

• В разделе 3 Пособия ФНП дается определение заявителя - лица, которое вправе обратиться к нотариусу с просьбой о совершении указанного нотариального действия – таким лицом является лицо, в компетенции которого находится инициирование созыва собрания;
• В разделе 4 Пособия ФНП приведен перечень документов, которые должен истребовать нотариус для ознакомления, но при этом сказано, что «проверка полноты и законности действий, осуществленных органами общества для подготовки к проведению собрания (информирование участников (акционеров) о проведении собрания, соблюдение сроков такого информирования, рассылка необходимых материалов и т.п.) действующим законодательством на нотариуса не возлагается».
  Среди этого перечня нет информации о наличии корпоративного договора.
• В разделе 5 описываются порядок совершения нотариального действия:
• Нотариус должен лично присутствовать на собрании.
• Указанное нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы, если в извещении участникам (акционерам) о проведении собрания указано место нахождения нотариальной конторы и это не запрещено уставом общества.
• Нотариус выбирает оптимальный способ фиксации информации. Ему рекомендуется фиксировать всю информацию письменно или с использованием технических средств (видеозапись, аудиозапись) или сочетать различные способы фиксации.
• Нотариус проверяет состав участников (акционеров), присутствующих на собрании.
• Нотариус устанавливает личность участников (акционеров), присутствующих на собрании, и их представителей.
• Нотариусам рекомендуется проверять правоспособность юридических лиц. Основным документом, подтверждающим правоспособность юридического лица, является выписка из ЕГРЮЛ. То есть, если есть ограничений полномочий для исполнительного органа общества, то нотариус может их и не проверить, т.к. в ЕГРЮЛ не вносят сведения об ограничениях. Для этого нужно проанализировать устав акционера/участника общества.
• Нотариус проверяет наличие кворума для принятия заявленных в повестке дня решений. Удостоверять принятие ничтожных решений нотариус не вправе (ст. 181.5 ГК РФ, п. 10 ст. 49 Закона об АО, п. 6 ст. 43 Закона об ООО).
• Функции счетной комиссии нотариус не выполняет и не отвечает за достоверность данных, представленных счетной комиссией (счетчиком) о результатах голосования.
• В пособии ничего не сказано, будет ли нотариус проверять соблюдение порядка голосования, предусмотренного заключенными договорами об осуществлении прав участников, акционерным соглашением или корпоративным договором.
• Нотариус присутствует на протяжении всего собрания - с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня или по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями - до момента окончания подсчета голосов.
• Протокол общего собрания нотариус требовать не вправе. Его составление является исключительной компетенцией общества, нотариус не вправе давать указания по составлению протокола.
• По окончании проведения собрания нотариус изготавливает и выдает свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятии. Выдать свидетельство может только нотариус (ВРИО нотариуса), присутствовавший на собрании..
• Форма свидетельства не установлена в соответствии с порядком, определенным Основами законодательства РФ о нотариате. Тем не менее, отсутствие установленной формы свидетельства не является основанием для отказа в совершении указанного нотариального действия. Примерный образец свидетельства приведен в приложении № 2 к рекомендациям Пособия.
• В разделе 6 приведены основания для отказа в совершении указанного нотариального действия:
• Нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования. Таким образом, для обществ фактически исключается такая возможность, п.3 ст.67.1 ГК РФ не говорит об исключении для заочного голосования. На наш взгляд нотариусы не вправе отказывать в совершении нотариального удостоверения факта принятия решения общим собранием акционером, проводимом в форме   заочного голосования.
• Нотариус не может удостоверять принятие ничтожных решений (ст.181.5 ГК РФ).
• Во всех указанных случаях нотариус отказывает в совершении нотариального действия по общему основанию, определенному статьей 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, а именно: «совершение такого нотариального действия противоречит закону».

Начальник Законодательно-методического отдела ФНП А.А. Сагин высказал своё мнение относительно ст. 67.1 ГК РФ, что  введение удостоверения нотариусом принятия решений общими собраниями хозяйственных обществ позволит предотвратить корпоративные захваты и  достоверность принятых решений будет обеспечена [3].

На практике участники при обращении к нотариусу столкнулись со следующей проблемой. Несмотря на то, что 01.09.2014 года статья 67.1 ГК РФ вступила в силу, некоторые нотариусы просили принести им текст этой статьи и с удивлением говорили, что они не знали о такой статье и понятия не имеют, как удостоверять такие протоколы. Вместо подтверждения принятия участниками решения и состава присутствующих участников, нотариусы предлагали заверить подписи участников на протоколах, то есть продолжали работать в привычном им режиме.

Другие нотариусы наоборот отказались заверять, например, заявления обществ с ограниченной ответственностью для налоговых органов по протоколам общего собрания участников, оформленным способом, исключающим участие нотариуса.

На сайтах некоторых реестродержателей появились сообщения, что они готовы принять заявки на подтверждение принятие решений и стоимость будет сообщена после дополнительной обработки. Пока более подробной информации, как будут удостоверять принятие решений реестродержатели для акционерных обществ, нет.

Таким образом, на текущий момент:

• общества, состоящие из одного участника/акционера, живут спокойно и принимают решения в обычном для себя режиме;
• общества с ограниченной ответственностью, состоящие из 2 и более участников вносят изменения в устав, исключающие нотариальное подтверждение принятие решений, или пытаются воспользоваться правом единогласного принятия решения (п.п.3 п.3 ст.67.1 ГК РФ), что не исключает при этом отказ нотариуса в заверение заявлений для налоговых органов по протоколу, во исполнение которого должно быть подано такое заявление;
• в новом для себя положении оказались лишь непубличные акционерные общества, состоящие из двух и более акционеров, им придется выбирать:
1. к кому обращаться к реестродержателю или нотариусу,
2. обращаться и к реестродержателю и к нотариусу (первый будет счетной комиссией, второй – подтвердить принятие решения), это было бы выходом для нотариусов при принятии решений в форме заочного голосования;
3. осуществить передачу акций одному акционеру-иностранному юридическому лицу, и поднять владение участников на один уровень вверх;
4. или же осуществить преобразование в общество с ограниченной ответственностью.

Многие непубличные акционерные общества выбрали для себя последний вариант.

К сожалению, нотариусы пока не готовы принять на себя функцию, возлагаемую на них п.3 ст.67.1 ГК РФ. Ведь по смыслу данной нормы нотариусы должны хорошо ориентироваться в корпоративном праве и удостоверять принятие решений, а не просто быть свидетелем участия участников/акционеров на собрании и/или удостоверять их подписи на протоколах.

По нашему мнению свидетели и иные третьи лица участникам/акционерам при принятии решений не нужны. При желании они должны самостоятельно разрабатывать способы защиты от «рейдерских захватов» и вносить их в устав общества. Статья 67.1 ГК РФ могла быть диспозитивной, показывающей способы защиты от принятия решений неуполномоченными лицами. Императивный характер п.3 ст.67.1 ГК РФ добавил новые расходы в статьи бюджета обществ,  уменьшилась прибыль все тех же акционеров, которых пытались защитить.  Общества, для защиты которых принята данная норма, с момента ее принятия заняты реализацией способов «обхода» данной статьи, а не ее применением.

Наталья Бреева

02 декабря 2014 года